浅谈强制执行公证业务中的若干问题

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浅谈强制执行公证业务中的若干问题

篇1：浅谈强制执行公证业务中的若干问题

浅谈强制执行公证业务中的若干问题

强制执行效力是公证所具有的三个基本效力之一，公证的强制执行效力有利于及时保护债权人的合法权益，可以避免因诉讼、仲裁带来的时间上的浪费，且实现债权的成本低，因此越来越受到债权人的重视和应用。近几年，各地公证处办理了大量的强制执行公证的业务，在维护正常的经济秩序和当事人的合法权益方面发挥重大的作用。由于公证立法的滞后和理论上的不足，在强制执行公证业务中的一些问题一直争议较大，这给实务操作带来了一定的困难，本文就强制执行公证业务中的若干问题作一粗浅地探讨，以求教于同仁。

一、具有强制执行效力的公证债权文书是否排斥诉权

公证处赋予债权文书强制执行效力后，意味着债务人同意放弃诉讼救济途径，但是否也意味着债权人也必需放弃诉权？

二00一年十二月二0日最高人民法院公布了“青海省西宁市花园南街房管所等与中国工商银行青海省分行营业部等借款担保合同纠纷上诉案”（1），在此案中一审青海省高级人民法院认为“具有强制执行效力的债权文书是公证证明文书，法律赋予当事人可以享有凭生效债权文书向人民法院申请强制执行的权利。同时，并不排斥当事人以同一诉讼标的直接向人民法院行使诉权。当事人依‘具有强制执行效力的债权文书的公证书’向人民法院申请强制执行，还是直接向人民法院提起诉讼，当事人有选择权。为此当事人并未丧失胜诉权或在程序上无诉权。”二审最高人民法院认为“对于当事人而言，是依公证书申请强制执行还是再行诉讼，是债权人的权利，法律并不禁止当事人行使诉讼权利。”此案的公布是最高人民法院用判例的形式明确了具有强制执行效力的公证债权文书的债权人依然具有诉权。

对于此案，西北政法学院民事诉讼法教研室的董少谋先生提出了不同的见解，他认为具有强制执行效力的公证债权文书具有排斥另行诉讼的法定效果，理由有三：1、公证机关赋予强制执行效力的债权文书可以作为执行根据的。作为债权人己经通过公证程序取得了执行根据，因此，就不能另行寻求诉讼程序再次取得执行根据。2、债权人未在《中华人民共和国民事诉讼法》第219条规定的法定申请执行期间内申请强制执行，这说明债权人放弃了自己的权利，债权人享有的权利也就不再受法律保护。债权人不能另行通过诉讼程序重新确认公证机关已经确认了的债权。3、从法学原理上讲，当事人申请公证机关赋予债权文书强制执行效力，是以放弃诉权为前提条件的。因为，诉讼的目的是通过审判程序来确认当事人之间的权利与义务关系，并取得执行根据。而公证机关赋予债权文书的强制执行效力就是对债权的一种国家确认，其本身就是一种执行根据。也就是说，当事人不能在同一实体法律关系上设立两个程序法上的效力。二者非此即彼，公证机关赋予了债权文书的强制执行力就必然使诉权不再发生。（2）董少谋先生并建议在公证立法中对此应以明确。（3）

对于上述问题争论多年，一直没有定论，今年由全国公证员协会组织编辑的公证员岗前业务培训和业务考核的'基本教材《公证员入门》一书中写明公证机构在赋予债权文书具有强制执行效力时的审查要点之一为“在债权文书中应明确约定，适用经公证强制执行的条款即不再适用诉讼或仲裁解决争议等条款”（4），在《公证员入门》一书对此问题给予了明确，这起码表明了在公证界的决策层对此问题在理论上已达成了共识，书中明确了在公证实务中也应按此办理。

公证处赋予债权文书强制执行效力后，意味着债权人需放弃诉权，公证界对这在理论上予以认可，可在实务也要求按此操作，笔者有不同的意见。

诉权，就是指当事人请求法院行使审判权以保护其民事权益的权利。诉权是法律赋予当事人的基本权利，是当事人进行诉讼活动的依据。（5）

《中华人民共和国民事诉讼法》赋予了当事人诉权，只有在同等效力的法律有禁止规定的情况下，才能禁止当事人行使诉权。在我国法律中，明确排斥诉权的只有《中华人民共和国仲裁法》，《中华人民共和国仲裁法》第五条规定：“当事人达成仲裁协议，一方向人民法院起诉的，人民法院不予受理，但仲裁协议无效的除外。”而我国没有任何法律规定具有强制执行效力的公证债权文书的债权人没有诉权，那么就不能随意禁止它，仅凭公证界对此在理论上的认可去禁止法律所赋予的权利，这显然是错误的。

回过头来再看一下“青海省西宁市花园南街房管所等与中国工商银行青海省分行营业部等借款担保合同纠纷上诉案”中最高人民法院法院的判旨，“对于当事人而言，是依公证书申请强制执行还是再行诉讼，是债权人的权利，法律并不禁止当事人行使诉讼权利。”最高人民法院明确在法律不禁止当事人行使诉讼权利情

[1] [2]

篇2：强制执行公证问题研究

孔究锐

（齐齐哈尔市城鹤公证处，黑龙江齐齐哈尔 16 1 00 0）

【摘要】社在会经的发济展中，公证制度的现出与行执是有其然必的性，并且在际实应的中用，对于种纠各纷处理的与解决也发挥了出为明较的作用。显制强行公执的正出现仅可不以有的控效各制种产生营经活动合法性的和安性全同，时对保护群于众利益的是十分也效有。但是在具体的的行执中强，制执行正公也在存一制约些素因，这对于执行其力的实现在存较大影响的文章就，强执制公行问题证展开了简要的探讨。

【关键】强制执词行正；公问；研题究一

、强

制执行正的公现状

公正起的与发源展比较是漫长的，且并在各个发展阶段中起到的作所用都是各具特的。当前公点正的有性效是受到各个国认家的，但可是各地区于对这强种执行公制正的关

相定规也是不健全，因的此无法免出现一避些颇具争议情况的出现。强制执公行在正我国分部地区的地方性的法规中都有所提及，但依然存在是定的局一限性，需要不断的行完善，进

提供收入

状况的证明可，即金额大较情况下则的要需进资行产状况的全面调。在查借贷合同的拟定中也要注意需种各可能出现歧义的语句的现出，合同对中于些一较比敏感问题的须必进行确明的标注。并且对于贷可借能现出的险风问题也要

对让知方晓这样，是也确其保效性有重的措施要。对于合

同完的整性和容内的法合性也需要行进审核，同合的效时生

这

样才充分能发挥的出其应有作用。我的国家关们于公正的关相规定数多是外对的，或者是特别行政区的，其公它正业务办理的都经过几是个部门共协同商办理的主，是要通相过关文件的发放来执，但行各是地区执的方式是不行统一的。现行关于正公条文虽的然到得制定执和行，但在是公正的范闱、内容上没也进行明确有的解释说明和，但是各地区针对纷纠处中的一理些困扰行了进方性文地的件制定，以此来进有行效的处。这种理法的不断制全也健明了表我人国民律法意识提的升政和府执法力度的不健断。全二

、强制执行公证的作用和意义制执行公强在正一定度程上也一是资种源的合理用利，甚在部至情分

况下极也的大少减相部门关的工量作能，够帮助们人短时在间内理好问题处并。且这公正文件些制的和定发送是都经缜密过审的核做而出判断的，在实性和真有效上是陛毋置疑庸。的通过种这制强行公执正处理可的以在大程度很上

间也需要晰清的表述出来。（二严）格办公证理在进行公证理的办过程中须必告要知对方可以，通录过

音或

摄像者的式来方行记进。录对于这公正执个行时候所能够产生的项必须让事双方明确。对于方双行自制定自合同的如中果出现一些不合的问题法需要及时进的行正更注意区。别律问题法司与法政、沟策通协问调题三者间的区之别。对于成非法集构资罪的认，最定人民法高院已经公布了关的司相解释法，即《最高人民法院关于审非理集法资刑事案具件体应法律若用干问题的解释》，该解释中对“非法集资的 ” 现形表及人式、数数额的认定方式，公证员可以同民人银行和监银沟会通，主动报送信息，在发现有确非集资嫌法时疑，应当向政法委等部报告门，避以公免证风。险

（三谨慎）出具公证书公书证制作的执行与是具都有一定的.效的力因，对此于

实现纠纷处理，的且对并于权人的利债保益护的用也作非是常明的。显较相通过法律于序来程进行务事理处言而这，种强制执公行在正处效理率和实陛上效得显加的更用、实捷快。

三、强执制行公证问题的注意要点

强制行执证公通，常被称有为强执制效力的行债权书文公或被称为证赋强制执予效力行的债文权书证公，公是证机构公证务的事一项要内容主它。在存主的目的与要用是途进

行

题的调解问需，要债务人许在可情况的来进下行，如果能没够按照前应期允条的来实件行，债务可以通过人相应的程序求要执行，这于债权对人益利维的护非常是要重。但的是

在体具的行中执然存依在许些歧的，义使这致种强制行执公受正到制，约需我们的工要人员注意各作个环节的理处，尽可的避免这能些情况的出现。（一）息的信实必核须实真效有息的信核包实身份括信息、产状财况、借合同等款核审，这种核的有审效性于强制执对公行正的行执力也是有接直关的的系。债务的人份身息信的有效性对于其后的期还偿诺承

公证

书所上使用的言语及表必须述准无确。误在借贷金额、付所利息偿还、期限等关键事项的描述必须做到确无准，误并

且写双方明商好协的偿方还式、间、时约责任等违，这种内容体具的公证书具在体执的中才行达到维能护债人权益利目的的保。持有应的场立，不能任向何一方倾斜是我们公的正人员需具要的基备的职业素养本在进行强制执。公正的行过中程，要须明确向的方告双可能存在知风的险和行执具的流体程并。且据根身的工自作经让验方双明彼此应该确履的责行任，后然在双方愿达成自议的基协础来实现上强制行执 1 二作的手办续理，这样是也确其保行性可有效方法。的强制行执正对公人于们处纠纷理效果是的非常明的显，且并在实际的行执也需中进行不要的断善完和细的处节。理在具体的实践中，们人也在不断的发现题与解问问题决，从而保确现强实制行执公正的用性实有效和陛对。于述上出的种提建种议也要需予以应的重有，这视才能样好更的挥出强制执发行公的真正价正值作用和为缓和，社会矛和盾维护当事的利益人发挥应有出的能职更好，促的进国我法制设的建善完进步与。参文考献【 1 马】平．爱浅议公证的价值目标价值和实决现探策索

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篇3：强制执行公证业务的若干问题探讨

强制执行公证业务的若干问题探讨

证明债权文书并依法赋予强制执行效力是法律赋予公证机关的一项重要职能。近年来，各地公证机关办理了大量的强制执行公证业务，与人民法院相互配合，在保护债权人合法权益，尤其在保证银行按时收贷，防范金融风险等方面发挥了积极作用。但这项工作无论在理论上还是在实践中都存一定的误区，影响了强制执行公证业务的进一步开展。本文拟就强制执行公证业务的若干问题作一探讨，以求教同仁。

一、强制执行公证业务的适用条件

我国《公证暂行条例》第四条第十款规定： “公证机关对于追偿债款、物品的文书认为无疑义的，在该文书上证明有强制执行的效力”，第二十四条规定： “依照第四条第十款规定，经过公证处证明有执行效力的债权文书，一方当事人不按文书规定履行时，对方当事人可以向有管辖权的基层人民法院申请执行”。据此规定，公证机关对于追偿债款或物品的债权文书，根据当事人申请，经审查无误，而且符合强制执行条件时，即可出具公证文书，证明该债权文书有强制执行效力，债务人到期下履行债务，债权人就可以申请人民法院强制执行。

我国《民事诉讼法》第二百一十八条第一款规定“对公证机关依法赋子强制执行效力的债权文书，一方当事人不履行的'，对方当事人可以向有管辖权的人民法院申请执行，受申请的人民法院应当执行。”根据法律规定，经公证机关依法赋予强制执行效力的债权文书到期后，债务人拒不履行时，这种债权文书便可成为执行依据，与生效的判决书、调解书、仲裁书具有同等的法律效力，这对于及时有效地保护债权人的合法权益，预防纠纷，减少诉讼，维护市场秩序有着重要意义。

最高人民法院、司法部《关于公证机关赋予强制执行效力的债权文书执行有关问题的联合通知》（以下简称《联合通知》）第一条规定，公证机关赋予强制执行效力的债权文书应当具备以下条件：（1）债权文书具有给付货币、物品、有价证券的内容；（2）债权债务关系明确，债权人和债务人对债权文书有关给付内容无疑义；（3）债权文书中载明债务人不履行义务或不完全履行义务，债务人愿意接受依法强制执行的承诺。上述条件中，债权文书应以给付债款、物品为内容等，在理论上和实践中均无疑义，但对债权文书的范围仍存在不同认识。本文认为强制执行的债权文书所体现的债权必须明确，包括给付内容的确定和双方当事人对债权债务没有疑义的确定。

二、强制执行公证业务的范围

公证机关赋予强制执行效力的债权文书的范围包括：

一、借款合同，借用合同、无财产担保的租赁合同；二、赊欠货物的债权文书；三、各种借据、欠条；四、还款（物）协议；五、以给付赡养费、抚养费、抚育费、学费、赔（补）偿金为内容的协议；六、符合赋予强制执行效力条件的其他债权文书。

债是按合同的约定或法律的规定，在当事人之间产生的权利义务关系。银行贷款形成的是典型的债权债务关系，是以货币为借贷实体的债权债务关系，即银行享有权利，借款人承担义务。抵押、质押合同也应视为债权文书。因为抵押、质押合同在当事人双方之间产生了请求设定抵押权、质押权的债权和设定抵押权、质押权的债务，从而形成了一种债权债务关系。一旦债务人没有履行这一条件变成现实，抵押人、质押人就应通过代为履行、折价、拍卖或变卖抵押物、质押物等方法代为清偿债务。当然，根据我国《担保法》的规定，为债务人抵押、质押担保的第三人，在抵押权人、质押权人实现抵押权、质押权后，有权向债务人追偿。事实上，将抵押、质J甲合同视为债权文书赋赋予强制执行效力，不仅符合我国《担保法》保障债权的立法思想，而且也为金融、房地产公证业务的实践认可。

三、强制执行公证业务的若干问题

l、可否对担保合同公证并赋予强制执行效力。

我国《担保法》第五条第一款规定， “担保合同是土合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。担保合同另有约定的，按约定。”如果法律规定可以对合同条款进行约定的，那么这种约定应当高于与法律规定的相关条款的效力。本文认为，如果当事人在担保合同中约定“担保合同独立，不因主合同的无效而无效”，那么这一份担保合同就具有独立主合同的效力。因此，只要符合规定的条件，公证机关就可以对该担保合同赋予强制执行效力。因为，主债权合同未经公证并不影响担保合同公证的效力及强制执行效力；并且土债权合同无效，经公证的担保合同在一定条件和范围内仍具有强制执行效力，这主要处决于当事人抵押合同的独立效力的特别约定。

2、赋予债权文

[1] [2]

篇4：公证强制执行申请书范本

( )×××字×××号

根据债权人××××办理强制执行公证的申请，经查，债权人××××与债务人××××于×月×日签订了《×××××合同》，并经×××公证处公证〔公正书编号( )××字第××号〕，根据上述合同的规定，债务人××××应于××××年×月×日将××××(标的名称、数量)偿还给债权人××××;现债务人违反了合同的规定，尚未把欠款(或物品)全部偿还给债权人××××。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百一十八条和《中华人民共和国公证暂行条例》第四条第十款的规定，特证明：债务人××××应于××××年×月×日前，将欠款本金×币×××元、利息×币×××元，合计×币×××元(或××物品)偿还给债权人××××。

逾期不付，债权人××××可持本公证书向××××人民法院申请强制执行。中华人民共和国××省××市(县)公证处

公证员 (签名)

××××年×月×日

1、此格式适用于依据经过公正的合同签定的还款(物)协议;

2、利息按原合同的规定或中国人民银行的规定计算;

3、物品应写明名称、规格、数量、质量、交付地点、方式等;

4、债权人或债务人是自然人的，应写明其姓名、性别、出生年月、身份证号码、住址;

5、装订公证书时，应将原公证书放在后面。

篇5：公证强制执行申请书范本

1、同意对本合同办理强制执行公证，赋予强制执行效力，当借款人不能或不完全归还借款本息时，借款人、抵押人、保证人完全放弃抗辩权，自愿接受有管辖权的人民法院强制执行。

2、如果甲方违反本合同约定的义务，应向乙方、丙方交付违约金，如给乙方、丙方造成损失的，甲方还应承担赔偿责任。

3、乙方如因本身责任不按合同规定支付给甲方本金及利息的，乙方应负责违约责任。乙方如不按规定时间、数额还款，应付给甲方违约金，违约金按每天加借款数额的1%计算。

4、乙方借款人超过借款期限三日内未履行还款义务，甲方出借人持其已完成履行合同的证据《银行转账凭证》、《收据》、《执行证申请书》，及经过公正借款合同原件等证明材料向公证机构申请出具执行证书，双方接受公证机构的电话进行债务的违约事实的核实。

5、乙方借款人在接到公证机构的核实电话后，应当如实陈述履行或部分履行合同的情况，如果乙方拒绝陈述又不及时提出充分的证据，视为认可《整形证申请书》公证机构有权依据赋予强制执行效力的公证书及甲方出借人提供的银行转账凭证》、《收据》、《执行证申请书》原公证书、及债务人未履行还款义务的核实笔录出具执行证书。

6、依据约定，当事人应当如实填写本人的联系电话和通讯地址，如有变更应当及时书面通知当事人，丙方、丁方和公证机构，否则致使公证机构无法向乙方借款人还是违约事实或者预留电话不实无法联系到借款人，或乙方借款人拒绝接听电话或者电话关机无法接听的视为乙方借款人对甲方出借人提交的银行转账凭证》、《收据》、《执行证申请书》的认可或者没有异议。

第五条本合同经乙、丙、丁四方签字并公证后生效。

甲方(出借人、抵押权人)：

乙方(借款人)：

丙方(抵押人)：

丁方(担保人)：

篇6：公证强制执行申请书范本

公证处告知

暨当事人承诺书

一、公证处告知:

1、根据最高人民法院的司法解释:从20XX年12月26日起,经公证的以给付为内容并载明债务人愿意接受强制执行承诺的债权文书依法具有强制执行力。债权人或者债条人对该债权文书的内容有争议直接向人民法院提起民事诉讼的，人民法院不予受理。

2、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百一十四条规定“对公证机关依法赋予强制执行效力的债权文书，一方当事人不履行的，对方当事人可以向有管辖权的人民法院申请执行”。

《公证程序规则》第五十五条规定：“债条人不履行或者不适当履行经公证的具有强制执行效力的债权文书的，公证机构可以根据债权人的申请，依照有关规定出具执行证书。

3、公证处向当事人

特别提示：根据上述规定，a、公证处出具《执行证书》后，只要人民法院没有裁定不予执行，公证债权文书不具有可诉性;b、向公证书申请出具《执行证书》的当事人是债权人，即债权人可单方向公证处提出出具《执行证书》的申请，此申请不需债务人同意;c、债权人向公证处申请《执行证书》的期限，是债务人不履行或不适当履行公证债权文书规定的义务之日起二年。

本当事人自愿在公证处申请《具有强制执行效力债权文书公证书》，债权人、债务人(含担保人)均承诺认真履行债权文书中规定的权利、义务。

债权人表示：我们向公证处申请出具《执行证书》时，应向公证处提交“债务人未履行合同(协议)的情况说明”等类似材料，准确有效地向公证处提交债务人未履行或未完全履行债务的书面证据，以便公证处核查。债务人(含担保人)承诺：公证处在收到债权人申请公证处出具《执行证书》的申请后，公证处核实债务实际履行情况，请按我们营业执照上法定地址或债务人系自然人的身份证上的地址或我们有特别说明的记载于公证申请表上的地址，向我们邮寄“债务核对通知书”等类似文件。

债权人：债务人：担保人：

年月日

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